Cláusula general antiabuso. Del análisis teórico a la aplicación práctica

Título en inglés: The General Clause on Tax Avoidance. From Theoretical Analysis to Practical Application

Autor(es):

Héctor Gustavo Ramírez Pardo

  • Categoría: Derecho Público, Libro de investigación, Derecho en General
  • Año de edición: 2016
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Esta obra analiza el atemporal conflicto entre los contribuyentes y las administraciones fiscales sobre los límites de la legítima planeación tributaria y las conductas elusivas, en el marco de la cláusula general antiabuso incorporada por Ley 1607 de 2012. En este análisis se desarrollan los conflictos entre principios jurídicos cardinales para el derecho tributario y se abordan conceptos que han pretendido delimitar esa sinuosa frontera, incluyendo las teorías importadas desde el derecho privado y los desarrollos logrados a partir del análisis económico, para facilitar al lector el análisis de los antecedentes doctrinales y jurisprudenciales del contexto colombiano. Se desarrollan los elementos configurativos y las condiciones de realización de abuso de acuerdo con la norma colombiana, junto con las facultades extraordinarias concedidas a la administración fiscal, para recaracterizar las operaciones fraudulentas y concluir sobre su aplicabilidad práctica.
 


This work analyzes the timeless conflict between taxpayers and tax authorities over the boundary between legitimate tax planning and evasive conduct in the framework of the general clause on tax avoidance incorporated into Colombian legislation under Law 1607 of 2012. It considers conflicts inherent to the key principles underlying tax law and approaches that have been adopted to define the slippery boundary referenced above, including theories imported from private law and understandings derived from economic analysis. In characterizing fraudulent practices and the possibilities for their application in practice, the book guides the reader through an analysis of doctrinal and jurisprudential antecedents, the constitutive elements of abusive practices, the conditions for their realization, and the extraordinary powers granted to Colombian tax authorities 

Información Adicional
Idioma(s) Español
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Terminado Tapa Rústica
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Introducción

Metodología.

Capítulo 1
Nociones generales

1.1. Orígenes de las cláusulas antiabuso

1.2. Principios en disputa en la configuración de las relaciones jurídicas y económicas encaminadas a reducir la carga fiscal

1.2.1. La libertad y el principio de legalidad

1.2.2. La eficacia, la solidaridad, la igualdad, la sustancialidad y la capacidad económica

1.3. El problema de los provechos fiscales ilícitos

1.4. Confrontación entre convenios para evitar la doble imposición y el derecho interno

1.5. Las cláusulas antiabuso especiales (SAAR) y la cláusula antiabuso general (GAAR). Interacción

Capítulo 2
Conceptos relevantes

2.1. La economía de opción

2.1.1. La inversión en proyectos forestales generadores de rentas exentas

2.2. Evasión y elusión tributaria

2.3. Algunas teorías sobre las fronteras entre la elusión y la economía de opción

2.3.1. El abuso del derecho

2.3.2. El fraude a la ley

2.3.3. Simulación

2.3.4. Sustancia versus forma

Capítulo 3
Antecedentes en Colombia

3.1. Jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte

Constitucional sobre abuso del derecho y principio de sustancia sobre forma

3.1.1. Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Santafé de Bogotá, DC, 2 de marzo de 1990. Ref.: Expediente 1957.

3.1.2. Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Santafé de Bogotá, DC, 3 de julio de 2003. Ref.: Expediente 11650

3.1.3. Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Santafé de Bogotá, DC, 1º de noviembre de 1991. Ref.: Expediente 0203

3.1.4. Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Santafé de Bogotá, DC, 19 de mayo de 2011.

3.1.5. Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Santafé de Bogotá, DC, diecinueve (19) de agosto de mil novecientos noventa y nueve (1999). Ref.: Expediente 10641

3.1.6. Sentencia Corte Constitucional C-015 de 1993

3.1.7. Corte Constitucional, Sentencia C-556 de 1992

3.1.8. Corte Constitucional, Sentencia C-056 de 1993

3.1.9. Corte Constitucional. Sentencia T-511 del 8 de noviembre de 1993

3.2. Doctrina de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales sobre abuso del derecho y principio de sustancia sobre forma

3.2.1. Concepto DIAN 093128 de 2011

3.2.2. Concepto DIAN 057499 de 2004

3.3. Jurisprudencia civil y su aplicación a los conflictos en la aplicación de la ley tributaria

3.3.1. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá, 24 de marzo de 1939

3.3.2. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá, 19 de mayo de 1941

3.3.3. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,Bogotá, 21 de febrero 1938

3.3.4. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia 4909 del 27 de noviembre de 1998

3.3.5. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá, sentencia del 30 de octubre de 1935.

3.3.6. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá, 23 de octubre de 1942

3.3.7. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,Bogotá, sentencia de 9 de abril de 1942

3.3.8. Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 24 de marzo de 1983

Capítulo 4
Cláusula antiabuso en derecho comparado

4.1. Alemania

4.2. España

4.3. Francia

4.4. Portugal

4.5. Unión Europea

4.6. Estados Unidos

4.7. Brasil

4.8. Reino Unido

4.9. Italia

4.10. Comparación de la aplicación de las GAAR en diferentes sistemas jurídicos

Capítulo 5
Trámite legislativo

5.1. Trámite legislativo Ley 1607 de 2012

5.1.1. Análisis sobre las discusiones llevadas en el congreso de la república en torno a la introducción de la cláusula antiabuso

5.2. Argumentos presentados por el Gobierno nacional en la exposición de motivos.

5.3. Informe ponencia para primer debate al proyecto de ley número 166 de 2012 Cámara y 134 de 2012 Senado

5.4. Texto aprobado en primer debate por las comisiones terceras constitucionales permanentes de la Cámara de Representantes y el Senado de la República, en sesiones ordinarias de los días miércoles 28 y jueves 29 de noviembre de 2012

5.5. Informe de ponencia para segundo debate en la plenaria de Cámara de Representantes

5.6. Texto aprobado en la plenaria de Cámara de Representantes

5.7. Informe de ponencia publicado para segundo debate de plenaria en Senado

5.8. Texto aprobado en plenaria de Senado

5.9. Texto definitivo aprobado en conciliación

Capítulo 6
La cláusula antiabuso en Colombia

6.1. Elementos constitutivos de abuso

6.1.1. ¿Cómo se configura el abuso? Uso o implementación a través de una operación o serie de operaciones de cualquier acto jurídico o procedimiento

6.1.2. Las conductas omisivas no pueden ser calificadas como abusivas

6.1.3. ¿Para qué se realizan los actos constitutivos de abuso?

6.1.4. La artificiosidad de las alteraciones, desfiguraciones o modificaciones tributarias de la operación. Alcance

6.1.5. La obtención de provecho tributario

6.1.6. Sobre el provecho, el beneficio, la exención y la minoración estructura

6.2. El dolo como elemento esencial de la configuración del abuso tributario

6.3. La ausencia del propósito comercial o de negocios

6.4. Legitimidad y razonabilidad. Elementos subjetivos a valorar en la existencia del dolo

6.4.1. Diferencias entre legalidad, licitud y legitimidad

6.4.2. Legalidad

6.4.3. Licitud

6.4.4. Legitimidad

6.5. Calificación del abuso

6.5.1. La instancia administrativa competente

6.6. La complejidad interpretativa de la cláusula antiabuso

6.7. Condiciones de realización del abuso

6.7.1. Alcance del artículo 869-1 ET (art. 123, Ley 1607)

6.7.2. ¿Las condiciones de realización son circunstancias indispensables para la comisión de abuso?

6.7.3. ¿Las condiciones de realización permiten que la administración haga uso de facultades excepcionales de fiscalización?

6.7.4. La tarifa legal en las condiciones de realización

Hechos plenamente probados. Alcance.

6.7.5. Supuestos para la aplicación de la cláusula general antiabuso (condiciones de realización)

6.8. El Procedimiento administrativo

6.8.1. Comentarios generales

6.8.2. El procedimiento administrativo en especial

6.9. Facultades de la administración en caso de abuso

6.9.1. Desconocimiento de los actos abusivos

6.9.2. Reconfiguración o recaracterización de la operación

6.9.3. Remoción del velo corporativo

6.9.4. Las facultades especiales de la administración tributaria solo se activan en casos de gran importancia económica y jurídica. Alcance de la disposición

Capítulo 7
Conclusiones y recomendaciones

Bibliografía

Héctor Gustavo Ramírez Pardo

Bogotá, Colombia

Perfil Profesional

Desde hace más de cinco años se desempeña como abogado en el área de impuestos y comercio exterior de una prestigiosa firma colombiana. En su trabajo ha liderado la estructuración de importantes transacciones de fusiones y adquisiciones, proyectos forestales y agrícolas, minero energéticos y de infraestructura, entre otros. También cuenta con experiencia en la estructuración de planeaciones de patrimonios de familia. Ha participado como conferencista en diversos foros programados por el Instituto Colombiano de Derecho Tributario, la International Fiscal Association y la International Bar Association, instituciones de las cuales es miembro activo.

Perfil Académico

Abogado egresado de la Universidad del Rosario, en la cual también tiene una maestría, con honores, en Derecho Administrativo y es especialista en Derecho Tributario de la Universidad Externado de Colombia. Ha sido profesor de la cátedra de introducción al derecho civil de la Universidad del Rosario y profesor de posgrado en derecho tributario de varias Universidades del país.